Дипломная работа: С приходом лизинга в казахстанский бизнес

30.05.2019

Первое известное в истории употребление понятия «лизинг» относится к 1877 г., когда телефонная компания «Белл» решила не продавать производимые ею телефонные аппараты, а сдать их в аренду. Лизинг в США благодаря финансово-лизинговым сообществам превратился в эффективный инструмент экономической деятельности: они стали более эффективно находить производителям пути сбыта их продукции посредством сдачи ее в аренду, финансирования сделок, страхования от рисков и вовлечения в этот процесс банков и их финансовых ресурсов.
Актуальность темы исследования. С приходом лизинга в казахстанский бизнес, остро встал вопрос о правовом обеспечении этой разновидности имущественного найма, так как данный вид деятельности является, очевидно, благоприятным для казахстанской экономики и требует точного регламентирования и правовой обеспеченности.
В условиях ограниченности финансовых ресурсов лизинг является одним из наиболее эффективных способов распределения капитальных вложений, что особенно актуально для стран с высоким уровнем международной задолженности, а также с ограниченными валютными средствами, каковым является Казахстан. Поэтому исследование природы лизинга, механизма его осуществления, правового регулирования договора лизинга предполагается автору данной работы необходимым.
В работе рассматриваются сущность лизинга, его правовые основы. Приведена классификация лизинга по основным характеристикам данного вида деятельности. Исследованы основные достоинства и недостатки лизинга, перспективы его развития в Казахстане.
В настоящее время в нашем государстве всё ещё очень остро стоит вопрос обновления основных средств и материально-технической базы казахстанских предприятий. К сожалению, практически во всех сферах казахстанской экономики изношенность основных средств субъектов предпринимательства достигла максимума, что приводит к катастрофическим последствиям для населения. Так изношенность основных фондов жилищно-коммунального хозяйства, энергетики, транспорта приводит к постоянным авариям и как следствие жертвам среди людей. Но собственных средств для обновления материально-технической базы у подавляющего большинства наших предприятий нет. А надеяться на помощь государства или возможность переложить эти затраты на население, большинству казахстанских предпринимателей не приходиться (за исключением монополистов, которые могут непомерно увеличив тарифы переложить свои затраты на плечи потребителей их товаров, услуг).
Традиционно предприниматели использовали три основных источника финансирования своей деятельности: собственный капитал (уставный капитал юридического лица или личные средства индивидуального предпринимателя), заёмный капитал и доход от ценных бумаг, выпускаемый ими. Однако в последнее время в мировой практике одним из основных способов привлечения средств в экономику стала инвестиционная деятельность. Именно благодаря инвестициям послевоенные Германия и Япония превратились из экономически разрушенных государств в страны с сильной и развитой экономикой. Инвестиции помогают предпринимателям справиться с важнейшей задачей в бизнесе – постоянное обновление средств производства и поддержание их на должном уровне, позволяющем конкурировать и выживать в условиях динамично развивающегося рынка.
В странах с развитой экономикой одним из основных видов инвестиционной деятельности является финансовая аренда или по другому лизинг. Благодаря лизингу предприниматель вместо того, чтобы брать в заём деньги на покупку оборудования, необходимого для его деятельности, в банке под проценты, обращается к инвестору, который закупает это оборудование и отдаёт ему его в аренду. При этом предпринимателю не надо доказывать свою платёжеспособность или думать об обеспечении займа, а инвестор практически финансово не рискует, так как в случае неисполнения предпринимателем обязанности по оплате арендуемого имущества, оно возвращается обратно к инвестору, который, продав его или отдав в аренду, вернёт свои затраты.
Для Республики Казахстан лизинговая деятельность является новой. До девяностых годов прошлого века в казахстанском праве вообще не было понятия «лизинг». После того, как Казахстан стал частью мировой экономики, лизинг появился и у нас. Благодаря лизингу, у казахстанских предприятий появилась возможность оперативно восстановить и обновить машины и технику, составляющие их основные средства, быстро возвратить свои капиталовложения в оборудования.
Интерес к лизингу в Казахстане на протяжении нескольких лет продолжает расти. Увеличивается число лизинговых компаний, расширяют поле деятельности существующие, выходят на казахстанский рынок зарубежные лизинговые компании. Регулярно на страницах периодической печати, научных журналов появляются статьи, анализирующие те или иные проблемы лизингового бизнеса. Совершенствуется законодательная, нормативная и методическая база лизинговой деятельности.
Но, несмотря на это, лизинг остаётся у основной массы казахстанских предпринимателей невостребованным. Поэтому развитие лизинга в Республике Казахстан остаётся актуальным и потребность в его изучении и применении сохраняется до сих пор. С точки зрения юриста наиболее интересным в изучении лизинговых правоотношений является исследование правового регулирования договора лизинга, которое как раз и является основанием для возникновения лизинговых правоотношений.
К сожалению, юридическому аспекту лизинга в литературе уделено не так уж много внимания. Лизингу посвящено большое количество статей в периодической литературе, но фундаментальных трудов описывающих лизинг как правовой институт довольно мало. Из авторов таких трудов хотелось бы отметить Ю. Г. Басина, М. К. Сулейменова, В. В. Витрянского, В. Д. Газмана, А. Смагулова, М. И. Брагинского. Помимо этих учёных-теоретиков при написании настоящей дипломной работы были использованы труды следующих авторов: О. В. Аверьянова, С. П. Мороз, Ю. С. Харитоновой, А. М. Эрделевского, С. Аубекерова, и многих других.
Целью написания данной дипломной работы является изучение с правовой точки зрения казахстанского и международного лизинга, правового регулирования договора лизинга, анализ его правовой природы, нормативно-правовой базы, регулирующей лизинговые правоотношения, а также выработка выводов и практических предложений по дальнейшему развитию лизинга, по изменению и дополнению действующего законодательства, регулирующего лизинг и договор лизинга.
Объектом исследования является лизинг как вид предпринимательской и инвестиционной деятельности, договор лизинга и правовые отношения, возникающие в ходе реализации лизингового договора.
Данная цель достигается решением следующих задач:
- обзор истории возникновения и развития лизинга;
- определение понятия и сущности лизинга, а также изучение его основных форм и видов;
- анализ международно-правового и национально-правового регулирования лизинга посредством изучения международных нормативно-правовых актов и законодательства разных стран, в том числе Республики Казахстан, регулирующих лизинговые правоотношения;
- извлечение из изученных материалов по данной теме соответствующих выводов относительно перспектив развития и совершенствования правового регулирования лизинга в Республике Казахстан.
Настоящая дипломная работа состоит из введения, заключения и трех глав соответственно: «Лизинг как вид предпринимательской деятельности», «Международно-правовое регулирование лизинга», «Национально-правовое регулирование лизинга», которые в свою очередь включают следующие разделы: «История возникновения и развития лизинга», «Понятие и сущность лизинга», «Формы и виды лизинга», «Многостороннее международно-правовое регулирование лизинга», «Региональное международно-правовое регулирование лизинга», «Правовое регулирование лизинга в Республике Казахстан», «Особенности правового регулирования лизинга в странах СНГ», «Перспективы развития и совершенствования правового регулирования лизинга в Республике Казахстан».
Глава 1. Лизинг как вид предпринимательской деятельности

1.1. История возникновения и развития лизинга

В юридической и экономической литературе по-разному оцениваются обстоятельства, связанные с появлением договора лизинга. По мнению правоведов, договор лизинга как таковой появился в США в середине XIX в., а в других странах Запада нашел широкое распространение в середине XX в. как юридический институт, призванный регулировать новые формы инвестирования денежных средств в экономику, связанные с использованием такого способа, как приобретение финансовыми организациями по просьбе промышленных фирм машин и оборудования с последующей передачей их этим фирмам в аренду.
Хотя некоторые авторы утверждают, что лизинг был известен задолго до того, как жил Аристотель, который в «Риторике» отмечал, что богатство составляет не владение имуществом на праве собственности, а его (имущества) пользование. Так, английский автор Т. Кларк находит несколько положений о лизинге в законах Хамураппи, принятых около 1760 г. до н. э. Некоторые ученые экономисты считают, что в Институциях Юстиниана (483-565 гг.) уже была осуществлена кодификация норм, регулирующих лизинговые отношения. Однако, как свидетельствует ознакомление с соответствующими научными трудами, экономисты часто видят лизинг во всех исторических документах, где речь идет об имущественном найме (аренде), и, более того, называют лизингом любой комплекс имущественных отношений, связанных с владением вещью на ином праве, нежели право собственности. Представляется, что такие утверждения основаны на неправильном понимании сущности договора лизинга и его квалифицирующих признаков, выделяющих лизинг в отдельный вид договора аренды.
Полвека тому назад, в 1952 г. в Сан-Франциско (США) появилось первое лизинговое общество. С этого времени финансовый лизинг получил свое развитие в Западной Европе, где объем лизинга в промышленные инвестиции составляет более 20%, а также в Юго-Восточной Азии и в Австралии, где этот показатель равен 1/3 всех промышленных инвестиций .
Лизинг – слово английского происхождения, производное от глагола lease – брать и сдавать имущество во временное пользование. В США, в Англии и в других странах распространению лизинга способствовало развитие железнодорожного транспорта. Железнодорожные компании, стремясь избежать больших расходов на приобретение транспортных средств в собственность, сначала стали прибегать к конструкции траста, которая в последующем была оттеснена лизингом. Причиной его широкого распространения являются те экономические и юридические преимущества, которые лизинг предоставляет его участникам.
Возникнув первоначально в США, с конца 50-х годов этот договор получил широкое применение в деловой практике фирм Западной Европы и Японии, а в настоящее время используется практически во всех странах мира. Лизинг нашел признание в судебной практике многих стран, не имеющих специально законодательного регулирования (США, ФРГ, Япония и др.), но в некоторых странах изданы специальные нормативные акты по лизинговым отношениям (Франция – Закон от 2 июля 1966 г.; Англия – Закон об аренде-продаже 1965 г.) .
В начале 50-х годов XX столетия в США массовый характер приобрела сдача на основах лизинга эксплуатирующим организациям технологического оборудования, машин, морских судов, самолетов и т. д. К этим же годам относится появление первых специализированных лизинговых компаний. В лизинговых операциях стали принимать непосредственное участие коммерческие банки США, которые получили от Федеральной резервной системы США разрешение создавать дочерние фирмы для осуществления лизинговых операций. Аналогичные процессы развивались в Западной Европе и Японии.
Во всех ведущих индустриальных странах темпы роста капиталовложений в оборудование, сдаваемое в аренду, превышают темпы роста капиталовложений в оборудование в целом, а также темпы роста производства машин и оборудования. Так, в общей сумме капиталовложений в машины и оборудование на долю лизинга приходится в США - 25-30%; в Англии, Франции, Швеции, Испании – 13-17%; Италии, Голландии – 12-14%; Австрии, Дании, Норвегии – 8-10%; Японии – 8-10%. 48% всех капиталовложений в экономику Новой Зеландии и 35% - Австралии прошло по каналам лизинга. Динамика доли лизинговых операций к общим капиталовложениям в изделия машиностроения в ведущих индустриальных странах представлена в таблице .
В США лизинг превратился в важный, а в отдельные годы – главный источник внешнего финансирования. По оценке консультативной фирмы «Бриммер энд компани», в 1984 г. арендное финансирование составляло 74,4 млрд. долларов, займы коммерческих банков – 61 млрд. долларов, промышленных облигаций – 38,3, акций корпораций – 7,7.
При приобретении авиакомпаниями в аренду новых самолетов из общей суммы оплаты этой техники (105 млрд. долларов) 30 млрд. долларов составят средства авиакомпаний, 25-35 млрд долларов – полученные ими кредиты и 45 млрд. долларов – средства лизинговых фирм.
С другой стороны, сдача машин и оборудования в аренду, являющаяся одной из форм сбыта, в ряде случаев вытесняла обычную торговлю оборудованием в форме купли-продажи, что можно видеть из данных таблицы .
Во многих странах договор лизинга был урегулирован законодательством, в том числе путем включения соответствующих норм в кодификационные законодательные акты.
Например, в Ст. 2А-103 Единообразного торгового кодекса США отличительные признаки, выделяющие финансовую аренду в отдельный вид договора аренды, характеризуются следующим образом. Финансовая аренда (лизинг) означает аренду, при которой арендодатель не выбирает, производит или поставляет имущество, а приобретает имущество или право владения и пользования им в связи с договором аренды. При этом происходит одно из следующих событий: 1) арендатор получает копию контракта, согласно которому арендодатель приобрел имущество или право владения и пользования имуществом до подписания договора аренды; 2) одобрение арендатором контракта, по которому арендодатель приобрел имущество или право владения или пользования имуществом, является условием заключения договора аренды; 3) арендатор до подписания договора аренды получает полное и достоверное заявление об обстоятельствах и гарантиях, об отказе в гарантиях, ограничениях в правах требования, способах защиты и возмещаемых убытках, в том числе третьей стороны (например, производителя имущества), предоставленных арендодателю поставщиком по контракту, согласно которому арендодатель приобрел имущество или право владения или пользования имуществом, или 4) если аренда не является потребительским договором, арендодатель, до того как арендатор подпишет договор аренды, должен в письменной форме (а) указать арендатору лицо, поставляющее имущество арендодателю за исключением случаев, когда сам арендатор выбрал данного поставщика и уполномочил арендодателя приобрести имущество или право владения и пользования данным имуществом у данного лица, (б) указать, что арендатор имеет право на пользование обязательствами и гарантиями, в том числе третьей стороны, предоставленных арендодателю поставщиком имущества по контракту, согласно которому арендодатель приобрел имущество или право владения и пользования имуществом, и (в) сообщить, что арендатор может вступить в контакт с лицом, поставившим имущество арендодателю, и получить от данного лица полное и достоверное заявление об обязательствах и гарантиях, а также об отказе в гарантиях и ограничениях гарантий или способов защиты .
Гражданский кодекс Квебека, являющийся новейшей кодификацией гражданского права и представляющий особый интерес, поскольку он находится на стыке общего (англо-американского) права и права континентального, соединяя в себе особенности обеих правовых систем, рассматривает договор лизинга в качестве отдельного типа гражданско-правового договора (наряду с договором имущественного найма) и посвящает этому самостоятельному договору отдельную главу (глава третья «О лизинге», Ст. ст. 1842-1850). Согласно указанному Кодексу: лизингом признается договор, по которому одно лицо, лизингодатель, предоставляет движимое имущество в распоряжение другого лица, лизингополучателя, на определенный срок за плату; лизингодатель приобретает имущество, являющееся предметом лизинга у третьего лица по требованию и в соответствии с указаниями лизингополучателя; договор лизинга может быть заключен только в предпринимательских целях. Имущество, являющееся предметом лизинга, даже если оно связано с недвижимым имуществом или присоединено к нему, сохраняет характер движимого имущества на время действия договора, если оно не теряет свою индивидуальность. О наличии договора лизинга лизингодатель должен указать в документах о купле-продаже имущества. С момента вступления нанимателя (лизингополучателя) во владение имуществом на него переходят все риски гибели этого имущества, даже вследствие действия непреодолимой силы. В таком порядке к нанимателю переходят обязанности по несению всех расходов по содержанию и ремонту имущества. В случае, если имущество не было доставлено лизингополучателю в разумный срок после заключения договора или в течение срока, указанного в требовании о доставке, лизингополучатель при просрочке лизингодателя вправе считать договор лизинга расторгнутым. При этом лизингодатель должен вернуть лизингополучателю (взамен возвращаемого имущества) все полученное от него по договору, за исключением разумной суммы с учетом выгоды, которую лизингополучатель извлек из договора в период его действия. По окончании договора лизинга лизингополучатель обязан вернуть имущество лизингодателю, если только он не воспользовался в соответствующем случае правом приобрести это имущество (такое право может быть предоставлено лизингополучателю договором) .
Как уже отмечалось, во многих странах, где действует континентальное право, в целях регулирования лизинговых операций приняты специальные законодательные акты, посвященные финансовой аренде (лизингу). Причем в законодательных актах отдельных стран имеются различия, начиная с того, что зарубежное законодательство оперирует разными терминами для обозначения договоров, регулирующих лизинговые отношения. Так, лизинг иногда определяется как «кредит-аренда», суть которого состоит в передаче лизингодателем лизингополучателю материальных ценностей во временное пользование с оплатой лизингополучателем стоимости услуг лизингодателя и процента по кредиту. Например, во французском законодательстве получил закрепление договор под названием «кредит-аренда», который сочетает в себе элементы как найма имущества, так и кредитных отношений и может рассматриваться как специфический вид лизинга. По этому договору осуществляется аренда оборудования финансовой организацией или банком для профессиональных целей с опционом на покупку. Обязательным условием договора кредит-аренды признается предоставление арендатору права покупки арендованного имущества. В бельгийском законодательстве используются понятия как «договор имущественного найма-финансирования» (location-financement), так и «аренда» (leasing).
Несмотря на имеющиеся различия в терминологии и элементах, составляющих содержание договоров, регулирующих лизинговые отношения, по существу речь идет об одном и том же договоре. Е. В. Кабатова приводит определение договора лизинга, данное в одном из документов Европейской ассоциации национальных ассоциаций по финансовой аренде (лизингу) оборудования (Leaseurope): «Лизинг – это договор аренды завода, промышленных товаров, оборудования, недвижимости для использования их в производственных целях арендатором, в то время как товары покупаются арендодателем и он сохраняет за собой право собственности» .
В юридической литературе при анализе зарубежного законодательства о договоре лизинга обычно выделяют следующие характерные особенности:
1) в отличие от обычного договора аренды (имущественного найма) в пользование арендатора (лизингополучателя) передается технический объект, специально приобретенный лизинговой фирмой для арендатора по его просьбе;
2) договор лизинга, как правило, заключается на определенный срок, установленный договором, причем этот срок является длительным и охватывает нередко весь период эффективной службы арендованного оборудования, т. е. приближается к расчетному сроку его полной амортизации;
3) общая сумма лизинговых платежей за пользование арендованным оборудованием включает его стоимость с учетом амортизации, проценты за пользование займом (предполагается, что лизингополучатель приобрел это оборудование за счет кредита), а также оплату услуг лизингодателя. Таким образом, объем лизинговых платежей должен превышать покупную цену оборудования, а разница составляет прибыль лизингодателя. Причем порядок, размеры и сроки периодических платежей определяются в договоре таким образом, чтобы понесенные лизингодателем затраты в связи с приобретением имущества были возмещены последнему в возможно короткие сроки;
4) по истечении срока действия договора лизинга арендатору (лизингополучателю) обычно предоставляется право приобрести объект лизинга в собственность по его остаточной стоимости, однако не исключается возможность и других действий сторон по окончании срока лизинга, например, возобновления договора лизинга еще на некоторый срок либо возврата имущества лизингодателю;
5) для лизинга характерно особое, отличное от договора аренды (имущественного найма), распределение прав и обязанностей между его сторонами, основной смысл которого состоит в освобождении лизингодателя от большинства обязанностей арендодателя: передачи арендатору сданного в аренду имущества, обеспечения его надлежащей эксплуатации, в том числе осуществления капитального ремонта, каких-либо расходов на содержание имущества и т. п. Данное обстоятельство подчеркивает преимущественно финансовый характер обязательств на стороне лизингодателя и его особую роль в лизинговых отношениях. И, напротив, на лизингополучателя возлагаются дополнительные обязанности, связанные с эксплуатацией имущества, осуществлением его как текущего, так и капительного ремонта, несением всех расходов в связи с его содержанием, а также риска, связанного со случайной гибелью арендованного имущества.
6) лизингополучатель наделяется определенными правами и обязанностями в отношении продавца (поставщика) имущества по обязательству купли-продажи (за исключением оплаты этого имущества), несмотря на то, что получателем по данному договору является лизингодатель .
В бывшем СССР с понятием «лизинг» познакомились во время второй мировой войны, когда в 1945-45 гг. по lend-leas осуществлялась поставка американской техники. В современный период в странах СНГ, в том числе в Казахстане и России, формирование лизинговых структур на внутреннем рынке начинается с 1989 г. При этом нормативное регулирование лизинговых отношений отставало не только от потребностей, но даже от уже существующей практики его применения .

1.2. Понятие и сущность лизинга

Понятие лизинга.
В законодательстве Казахстана, в отличие от законодательства Российской Федерации, использующего понятие «финансовая аренда (лизинг)», используются понятия «лизинг» (ГК РК) и «финансовый лизинг» (Закон о лизинге).
В соответствии с п. 1 ст. 565 ГК по договору лизинга лизингодатель обязуется приобрести в собственность указанное лизингополучателем имущество у продавца и предоставить лизингополучателю имущество во временное владение и пользование для предпринимательских целей за плату. В Законе о лизинге под финансовым лизингом понимается вид инвестиционной деятельности, при которой лизингодатель обязуется передать приобретенный в собственность у продавца и обусловленный договором лизинга предмет лизинга лизингополучателю за определенную плату и на определенных условиях во временное владение и пользование на срок не менее трех лет для предпринимательских целей. При этом передача предмета лизинга по договору лизинга должна отвечать одному или нескольким из следующих условий:
1) передача предмета лизинга в собственность лизингополучателю и (или) предоставление права лизингополучателю на приобретение предмета лизинга по фиксированной цене определены договором лизинга;
2) срок лизинга превышает 75 процентов срока полезной службы предмета лизинга;
3) текущая (дисконтированная) стоимость лизинговых платежей за весь срок лизинга превышает 90 процентов стоимости передаваемого предмета лизинга . При этом предмет лизинга переходит в собственность лизингополучателя по истечении срока действия договора лизинга или до его истечения при условии выплаты лизингодателю полной суммы, предусмотренной договором лизинга, если такой переход предусмотрен договором лизинга.
Вопрос о правовой природе лизинга является одним из дискуссионных в литературе. В ГК лизинг рассматривается как одна из разновидностей договора аренды, поскольку нормы о лизинге в ГК находятся в главе 29 «Имущественный наем (аренда)». С другими разновидностями аренды лизинг объединяет ряд признаков, главными из которых являются:
1) передача непотребляемой индивидуально определенной вещи лизингополучателю во временное владение и пользование;
2) сохранение права собственности у лизингодателя до истечения срока договора с возможностью перехода имущества в собственность пользователя;
3) обязанность пользоваться имуществом в соответствии с его назначением и условиями договора;
4) обязанность пользователя уплачивать периодические платежи за пользование имуществом.
От других разновидностей аренды лизинг отличается рядом существенных признаков, которые обусловливают его особенности. Во-первых, договор лизинга нельзя рассматривать в отрыве от комплекса взаимоотношений, связанных с финансированием и приобретением имущества, передаваемого во владение и пользование лизингополучателя. Такой комплекс взаимоотношений складывается на основании нескольких договоров: 1) договора лизинга, заключаемого между лизингодателем и лизингополучателем; 2) договора купли-продажи, заключаемого между продавцом и лизингодателем. Если лизингодатель приобретает имущество за счет заемных средств, необходимым компонентом лизинговой операции становится также заключение договора займа. Во-вторых, договоры купли-продажи и лизинга настолько тесно связаны между собой, что по договору лизинга лизингополучатель приобретает права в отношении продавца, с которым он в договорных отношениях не состоит, а на продавца возлагаются определенные обязанности в отношении лизингополучателя. В частности, по общему правилу, продавец передает имущество не покупателю, а лизингополучателю по месту нахождения последнего. Риск случайной гибели или порчи имущества, в отличие от общего положения, предусмотренного в ст. 190 ГК, с момента передачи имущества несет лизингополучатель, а не его собственник, если иное не предусмотрено договором. В-третьих, специфика лизинга состоит в том, что лизингодатель приобретает имущество по указанию лизингополучателя. Самому лизингодателю такое имущество, как правило, не нужно. Приобретая его, лизингодатель желает выгодно инвестировать собственные или привлеченные средства. Именно поэтому лизингодателями, как правило, являются банки и специализированные лизинговые компании. В-четвертых, по общему правилу, выбор предмета лизинга и продавца осуществляет лизингополучатель, а не лизингодатель. Только в случаях, предусмотренных договором, выбор продавца и приобретаемого имущества осуществляет лизингодатель. В связи с этим, если выбор произведен лизингополучателем, лизингодатель не несет ответственности за выполнение продавцом требований, вытекающих из договора купли-продажи.
Стороны договора.
Сторонами договора являются лизингодатель и лизингополучатель. Закон о лизинге дает следующие определения этих понятий: лизингодатель – участник лизинговой сделки, который за счет привлеченных и (или) собственных денег приобретает в собственность предмет лизинга и передает его лизингополучателю на условиях договора лизинга. При этом в рамках одной лизинговой сделки лизингодатель не вправе одновременно выступать в качестве другого ее участника; лизингополучатель – участник лизинговой сделки, который принимает на условиях договора лизинга предмет лизинга для предпринимательских целей. Итак, предмет лизинга может быть приобретен лизингополучателем только для предпринимательских целей. В связи с этим лизингополучателями могут быть только юридические и физические лица, являющиеся предпринимателями. Из физических лиц это индивидуальные предприниматели, а из юридических – коммерческие юридические лица и некоммерческие юридические лица, которые занимаются предпринимательской деятельностью в соответствии со своим уставом. Из гражданского кодекса не вытекает, что продавец и лизингодатель также должны быть предпринимателями . Однако такое требование установлено в ст. 2 Закона о лизинге, где говорится, что участники лизинговой сделки – это физические лица, являющиеся индивидуальными предпринимателями и юридические лица, выступающие в качестве лизингодателя и лизингополучателя, а также физические и юридические лица, выступающие в качестве продавца предмета лизинга.
В исследованиях, посвященных правовой природе договора финансового лизинга, существуют два основных научных направления. Одно из них рассматривает договор лизинга как разновидность арендных отношений. В другом доказывается, что договор лизинга – новый правовой институт, который должен занять самостоятельное место в договорном праве. По мнению В. В. Витрянского, признание договора лизинга в качестве нового института влечет за собой оценку его как трехстороннего. Если иметь в виду сделки по приобретению лизингодателем имущества у продавца согласно указанию лизингополучателя с передачей его последнему в аренду, то правильнее говорить о правоотношениях лизинга, опосредованных договорами купли-продажи и аренды лизингового имущества. С точки зрения общей цели, общего регулирования указанных правоотношений действительно можно говорить о трех равноценных участниках (субъектах), называя среди них наряду с лизингополучателем и лизингодателем и продавца лизингового имущества. Однако, отмечает автор, никакой трехсторонней сделки, порождающей единое лизинговое обязательство, не существует. Лизинговые отношения опосредуются двумя договорами: договором лизинга (финансовой аренды) и договором купли-продажи, каждый из которых представляет собой договор в пользу третьего лица .
С любой точки зрения, в том числе и общей цели, общего регулирования лизинговых отношений, здесь нет равноценных участников (субъектов), поскольку продавец лизингового имущества включается в лизинговые отношения лишь в части продажи и передачи имущества. В связи с этим лизинговый договор не может быть признан трехсторонним. Договор как волесоглашение (в данном случае договор лизинга) порожден лишь волей лизингополучателя и лизингодателя. Продавец не участвует в заключении договора и поэтому не может быть признан его стороной. Он выступает субъектом правоотношений на стадии исполнения договора лизинга в части продажи имущества и передачи его лизингополучателю. Только в этой части лизинговых правоотношений формируется отдельное правоотношение, в котором участвуют три субъекта: приобретатель (покупатель) имущества, продавец и получатель (именно так они должны именоваться). Причем сторонами договора купли-продажи выступают только продавец и приобретатель имущества. Поэтому трудно согласиться с мнением Витрянского, что договор купли-продажи лизингового имущества следует отнести к договору в пользу третьего лица – лизингополучателя. Лизингополучатель подключается к правоотношениям по приобретению имущества на других основаниях.
В своей исходной основе договор лизинга рассматривается в научной литературе и как двусторонний, однако в это понятие вкладывается разный смысл. Так, по мнению А. А. Иванова, договор лизинга – это финансовая аренда, поэтому вряд ли нужен специальный закон о лизинге. Приведенная позиция вполне логична, если придерживаться оценки договора лизинга как разновидности арендных договорных отношений.
Трудно понять позицию ученых, рассматривающих договор лизинга как сложную юридическую конструкцию, состоящую из двух взаимосвязанных договоров: договора купли-продажи и договора лизинга как такового. Не проясняется ситуация и тогда, когда лизинговые правоотношения относят к опосредованным двумя договорами – договором лизинга и договором купли-продажи, поскольку остается неясным, что же цементирует эти два договора, какой исходной юридической основе они подчиняются и каков механизм их взаимодействия. Отсюда и вводятся понятия «договор лизинга» и «договор лизинга как таковой».
Трансформация правоотношения из договора лизинга по приобретению имущества и передаче его в пользование лизингополучателю привела к тому, что лизингодатель и лизингополучатель выступают в двух статусах – как стороны договора лизинга и как участники правоотношения, возникающего из договора купли-продажи лизингового имущества и права требования лизингополучателя по передаче ему этого имущества, которое выступает теперь как право, обращенное не к лизингодателю, а к продавцу (поставщику). Таким образом, правоотношение между покупателем (лизингодателем), поставщиком (продавцом) и получателем имущества (лизингополучателем) возникает на основе сложного юридического факта (состава), в который входят договор купли-продажи лизингового имущества и право требования получателя этого имущества (лизингополучателя), которое в связи с трансформацией обязанности лизингодателя по приобретению имущества и передаче его лизингополучателю в договор купли-продажи обращено теперь к продавцу. В силу сказанного нельзя рассматривать договор купли-продажи (поставки) лизингового имущества как договор в пользу третьего лица, то есть в пользу лизингополучателя. Природа права требования лизингополучателя к продавцу, как видно совсем другая .
Принципиально иную позицию в определении правовой природы лизинговых отношений занимают ученые, которые рассматривают этот институт в качестве нового, обслуживающего инвестиционную деятельность.
Среди других участников лизинговой деятельности необходимо отметить страховщиков (страховые компании), кредитные учреждения-инвесторы (банки), гарантов (другие юридические лица, чаще банки).
Лизинговая деятельность, по общему правилу, не является лицензируемой. Такое требование в соответствии со ст. 10 Закона о лизинге установлено только для банков, лицензирование производится уполномоченным государственным органом по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организаций, в случаях, предусмотренных законодательными актами Республики Казахстан.
Предмет договора.
Особенностью казахстанского законодательства является то, что в лизинг могут быть переданы любые непотребляемые вещи, за исключением ценных бумаг и природных ресурсов. В частности, предметом лизинга могут быть здания, сооружения, машины, инвентарь, транспортные средства, земельные участки и др. Однако, несмотря на бытующий взгляд о том, что предметом лизинга в основном является оборудование, статистика показывает, что в большинстве стран лизинговые операции осуществляются как в отношении движимого, так и в отношении недвижимого имущества.
Казахстанское законодательство, как уже отмечалось, допускает лизинг недвижимости. Однако, в связи с тем, что в соответствии с определением понятия лизинга вещи должны быть приобретены лизингодателем в собственность и переданы лизингополучателю во владение и пользование, ограничивается лизинг земельных участков, которые не могут принадлежать лизингодателю на праве собственности. Например, из анализа ст. ст. 18, 79 Закона о земле следует, что земли сельскохозяйственного назначения, за исключением случаев, предусмотренных п. 1 ст. 33, могут находиться только на праве постоянного или временного землепользования. В связи с этим такие земли не могут быть приобретены в собственность лизингодателя для того, чтобы передать их во владение и пользование лизингополучателя.

1. 3. Формы и виды лизинга

Договор лизинга имеет две стадии развития, что существенным образом сказывается и на его форме. Он считается заключенным вначале с момента достижения согласия сторон по всем основным условиям. Его консенсуальность очевидна. Но после приобретения лизингодателем имущества и передачи его по акту лизингополучателю форма договора меняется. Особенно это важно для недвижимого имущества (предмета лизинга). Если руководствоваться логикой законодателя и лизинг признавать разновидностью аренды, то нормы о ней подлежат учету при определении формы договора лизинга. С переходом предмета лизинга лизингополучателю договор лизинга трансформируется из консенсуального в реальный. Более того, если предметом договора выступает недвижимость, а он не прошел государственную регистрацию, то в ряде случаев законодательством предусмотрена недействительность таких сделок .
Классификация видов лизинга может быть произведена по разным основаниям: отношение к арендуемому имуществу; тип финансирования; тип лизингового имущества; сектор рынка, где производятся лизинговые операции; отношение к налоговым, таможенным и амортизационным льготам и преференциям; порядок лизинговых платежей.
В ГК не урегулирован вопрос о формах и видах лизинга. Решение вопроса нашло отражение в ст. 3 Закона о лизинге. К формам лизинга закон относит внутренний и международный лизинг. При осуществлении внутреннего лизинга лизингодатель и лизингополучатель являются резидентами Республики Казахстан. При осуществлении международного лизинга лизингодатель или лизингополучатель является нерезидентом Республики Казахстан.
Кроме того, Закон выделяет следующие виды лизинга:
1) возвратный лизинг – разновидность лизинга, при котором продавец продает предмет лизинга лизингодателю с условием получения данного предмета лизинга в лизинг в качестве лизингополучателя;
1-1) вторичный лизинг – разновидность лизинга, при котором предмет лизинга, оставшийся в собственности лизингодателя в случае прекращения или расторжения договора лизинга, передается в лизинг другому лизингополучателю;
2) банковский лизинг – разновидность лизинга, в котором в качестве лизингодателя выступает банк;
3) полный лизинг – разновидность лизинга, при котором техническое обслуживание предмета лизинга и его текущий ремонт осуществляются лизингодателем;
3-1) сублизинг – разновидность лизинга, при котором лизингополучатель (сублизингодатель) передает третьим лицам (сублизингополучателям) во временное владение и пользование для предпринимательских целей за плату и на срок в соответствии с условиями договора сублизинга имущество, полученное ранее от лизингодателя по договору лизинга и составляющее предмет лизинга;
4) чистый лизинг – разновидность лизинга, при котором техническое обслуживание предмета лизинга и его текущий ремонт осуществляются лизингополучателем .
По отношению к арендуемому имуществу (или по объему обслуживания) лизинг делится на: чистый лизинг (когда все расходы по обслуживанию имущества принимает на себя лизингополучатель, при этом лизингополучатель переводит лизингодателю чистые, или нетто платежи); полный лизинг (когда лизингодатель принимает на себя все расходы по обслуживанию имущества, по стоимости он один из самых дорогих, так как у лизингодателя увеличиваются расходы на техническое обслуживание, сопровождение арендованного имущества квалифицированным персоналом, ремонт, поставку необходимого сырья и комплектующих изделий; как правило, такой лизинг используют сами изготовители оборудования); частичный лизинг (с частичным набором услуг, когда на лизингодателя возлагаются лишь отдельные функции по обслуживанию имущества).
В зависимости от состава участников (субъектов) сделки, различают такие виды лизинга: прямой лизинг (при котором собственник имущества (поставщик) самостоятельно сдает объект в лизинг (двусторонняя сделка), по своему содержанию эта сделка к лизингу не относится, так как в ней не участвует лизинговая компания, да и действующим законодательством это не предусмотрено, но в общепринятой за рубежом системе лизинговых сделок, она выделяется в качестве самостоятельного вида), косвенный лизинг (когда передача имущества в лизинг происходит через посредника, эта сделка схожа с классической лизинговой операцией, потому что в ней участвуют поставщик, лизингодатель и лизингополучатель); лизинг с участием множества сторон, или раздельный лизинг (этот вид лизинга распространен как форма финансирования сложных, крупномасштабных объектов, таких, как авиатехника, морские и речные суда, железнодорожный и подвижной состав и т. д.). Специфической особенностью этого вида лизинга является то, что лизингодатели обеспечивают лишь часть суммы, которая необходима для покупки объекта лизинга. Эти средства привлекаются и аккумулируются путем выпуска акций и распространения их среди лизингодателей, принимающих участие в финансировании сделки. Оставшаяся часть контрактной стоимости объекта лизинга финансируется кредиторами (банками, другими инвесторами), которые, как правило, не имеют права востребования задолженности по кредита непосредственно у лизингодателей.
По типу имущества различают лизинг движимости (оборудование, техника, автомобили и т. д.), в том числе новой и бывшей в употреблении; и лизинг недвижимости (здания, сооружения, суды, самолеты).
По степени окупаемости имущества выделяют два основных вида: лизинг с полной (или близкой к полной) окупаемостью, когда в течении срока действия лизингового договора происходит полная или близкая к полной амортизация имущества, и, соответственно, выплата лизингодателю стоимости имущества; и лизинг с неполной окупаемостью, при котором в течении срока действия одного лизингового договора происходит частичная амортизация имущества и окупается только часть ее .
Основными видами лизинга в литературе признаются финансовый и оперативный лизинги. В основу указанной классификации положены объем обязанностей лизингодателя и срок лизинга. Финансовый лизинг характеризуется тем, что срок, на который имущество передается во временное пользование, совпадает по продолжительности со сроком его полной амортизации. При этом полный объем обязанностей по страхованию, техническому обслуживанию и ремонту, как правило, возлагается на пользователя имущества. В течение срока договора лизингодатель возвращает себе всю стоимость имущества и получает доход от лизинговой операции. Оперативный лизинг характеризуется следующими чертами: 1) имущество передается лизингополучателю на срок, существенно меньший экономического (нормативного) срока службы имущества; 2)по истечении срока договора предмет лизинга возвращается лизингодателю; 3) в течение срока действия договора лизингодатель не получает полную компенсацию всех произведенных им затрат, в связи с чем, как правило, имущество может быть передано в пользование различных лиц неоднократно; 4) техническое обслуживание, ремонт, страхование предмета лизинга лежит на лизингодателе.
Оперативный или сервисный лизинг – это арендные отношения, при которых расходы лизингодателя, связанные с приобретением и содержанием сдаваемых в аренду предметов, не покрываются арендными платежами в течение одного лизингового контракта, поэтому заключается он чаще всего на срок от нескольких месяцев до трех лет.
Соответственно только тот лизинг может быть признан финансовым, который предполагает инвестирование средств в средства производства (их приобретение) и передачу в пользование лизингополучателю. В связи с этим оперативный лизинг, не предполагающий амортизацию полностью или основной части стоимости используемого имущества, нельзя признать финансовым лизингом.
Отдельными авторами в зависимости от сектора рынка, где проводятся лизинговые операции разделяют внутренний лизинг и внешний (международный). Однако основным критерием деления здесь выступает не сектор рынка, который может быть одним и тем же при участии различных субъектов, как национальных, так и иностранных инвесторов, а принадлежность инвестора-участника лизинговой сделки к какой-либо стране. Следует особо подчеркнуть, что предоставление предметов лизинга законодателем включено в понятие иностранных инвестиций. В свою очередь внешний лизинг подразделяется на: импортный, когда зарубежной стороной является лизингодатель, экспортный, когда зарубежной стороной является лизингополучатель .
Следующим основанием для классификации лизинговых договоров выступает форма расчетов между лизингодателем и лизингополучателем. Выделяют: денежные (когда все платежи производятся в денежной форме); компенсационные (когда платежи осуществляются в форме поставки товаров, произведенных на сданном в лизинг оборудовании, или путем зачета услуг, оказываемых друг другу лизингодателем и лизингополучателем); смешанные (когда применяются обе указанные формы платежа).
И, наконец, в зависимости от степени риска для лизингодателя различают: необеспеченный лизинг, при котором лизингополучатель фактически не представляет лизингодателю никаких дополните6льных гарантий выполнения своих обязательств; частично обеспеченный лизинг, подразумевающий наличие страхового депозита, покрывающего определенную долю расходов лизингодателя и расположенного на счетах кредитной организации без права использования до окончания срока договора и полного выполнения лизингополучателем своих обязательств; гарантированный (обеспеченный) лизинг, предусматривающий распределение рисков между несколькими субъектами, выступающими гарантами лизингополучателя, либо страховыми компаниями, специализирующимися на страховании возраста лизинговых платежей, а также лизингового имущества .
При повторной сдаче имущества другим пользователям должна применяться конструкция аренды, а не лизинга, поскольку при этом отсутствует такой квалифицирующий признак лизинга, как приобретение имущества по указанию лизингополучателю с целью передачи пользователю. Соответственно, между продавцом имущества и лицами, которым имущество было передано в повторное пользование, не могут возникнуть таких отношений, как между продавцом и лизингополучателем. В литературе высказано мнение о том, что оперативный лизинг является фактически разновидностью аренды, если не учитывать отношения арендодателя с продавцом этого имущества. Кроме того, существует мнение, что только оперативный и финансовый лизинги представляют собой два основных типа операций, все остальные являются разновидностью этих двух .
Глава 2. Международно-правовое регулирование лизинга

2.1. Многостороннее международно-правовое регулирование лизинга

Широкое распространение лизинговых операций во многих странах мира, в том числе в сфере международного сотрудничества, различия в правовом регулировании договора лизинга обусловили необходимость унификации правил о международном лизинге, что привело к разработке представителями разных государств в рамках Международного института по унификации частного права (УНИДРУА) Конвенции о международном финансовом лизинге, подписанной в Оттаве 28 мая 1988 г.
Конвенция о международном финансовом лизинге представляет огромный интерес не только как акт международного частного права, содержащий ряд традиционных коллизионных норм, позволяющих определить применимое право к взаимоотношениям сторон по международному лизингу. Она содержит четкие положения, касающиеся самого понятия лизинга, характерных признаков данного договора, что наиболее ценно, поскольку эта Конвенция – плод согласования различных подходов, имеющихся в законодательствах различных государств.
Итак, под сделкой финансового лизинга в Конвенции понимается такая сделка, в которой одна сторона (лизингодатель) по указанию другой стороны (лизингополучателя) заключает соглашение (договор поставки) с третьей стороной (поставщиком), по которому лизингополучатель приобретает комплект машин, средства производства и иное оборудование на условиях, одобренных лизингополучателем, поскольку это касается его интересов, и заключает соглашение (лизинговое соглашение) с лизингополучателем, по которому предоставляет лизингополучателю право использовать оборудование за арендную плату (Ст. 1 Конвенции) .
В тексте Конвенции отмечены и характерные черты всякой сделки финансового лизинга. К их числу относятся следующие:
1) лизингополучатель сам определяет оборудование и выбирает поставщика, в основном не полагаясь на квалификацию и решение лизингодателя;
2) оборудование приобретается лизингодателем в связи с лизинговым соглашением, которое с ведома поставщика заключено или должно быть заключено между лизингодателем и лизингополучателем;
3) арендные платежи, подлежащие оплате по лизинговому соглашению, рассчитываются так, чтобы учесть, в частности, амортизацию всей или существенной части стоимости оборудования.
Кроме названных характерных черт договора финансового лизинга, в Конвенции специально подчеркивается, что она подлежит применению независимо от того, предоставлено ли лизингополучателю право купить арендованное оборудование. Следовательно, выкуп имущества арендатором не относится к обязательным признакам финансового лизинга.
Согласно Конвенции из круга объектов сделки финансового лизинга исключается оборудование, которое будет использоваться главным образом персоналом лизингополучателя, а также в семейных (домашних) целях. Таким образом, под международным финансовым лизингом понимаются в основном сделки, заключаемые в сфере предпринимательской деятельности.
Сфера применения Конвенции о международном финансовом лизинге определена традиционным способом. Прежде всего необходимо отметить, что Конвенция применяется в том случае, когда лизингодатель и лизингополучатель имеют места своей деятельности в различных государствах (п. 1 Ст. 3). Здесь по существу назван критерий, который позволяет считать финансовый лизинг международным с точки зрения Конвенции. Соответственно, если стороны договора лизинга: лизингодатель и лизингополучатель, - расположены и имеют места своей деятельности в одном государстве, такой договор не признается международным и не подпадает под действие Конвенции.
Помимо того, что лизингодатель и лизингополучатель имеют места своей деятельности в различных государствах, для применения Конвенции необходимо, чтобы сделка финансового лизинга была связана с государствами-членами Конвенции. Такая связь может быть обнаружена в двух случаях: 1) государства, в которых имеют места своей деятельности лизингодатель, лизингополучатель, а также поставщик оборудования, являются договаривающимися сторонами (т. е. членами Конвенции); 2) в силу норм международного частного права как соглашение о поставке оборудования, так и лизинговое соглашение подпадают под действие права государства, являющегося членом Конвенции.
При наличии одного из названных условий применение Конвенции, тем не менее, может быть исключено. Однако для этого требуется, чтобы каждая из сторон, как лизингового соглашения, так и соглашения о поставке оборудования была согласна на это исключение.
Примечательной чертой Конвенции о международном финансовом лизинге является то, что она обеспечивает путем установления унифицированных правил позитивное регулирование прав и обязанностей сторон по договору международного финансового лизинга .
Прежде всего, Конвенция проявляет заботу о вещных правах лизингодателя в отношении переданного в аренду оборудования на случай банкротства лизингополучателя. На это оборудование не может быть наложен арест, оно не включается в конкурсную массу (Ст. 7).
Учитывая, что лизингополучатель сам выбирает поставщика оборудования и только по воле лизингополучателя выбор оборудования и его поставщика может быть возложен на лизингодателя, Конвенция освобождает лизингодателя от ответственности перед лизингополучателем в отношении сохранности оборудования в связи с ущербом, причиненным лизингополучателю в результате его доверия к квалификации и решению лизингодателя в выборе поставщика или оборудования. Данная норма является диспозитивной, она может быть изменена соглашением сторон. Лизингодатель освобождается также от ответственности перед третьими лицами за причинение оборудованием, эксплуатируемым лизингополучателем, вреда жизни, здоровью или имуществу третьих лиц (п. 1 Ст. 8).
В то же время Конвенцией предусмотрена обязанность лизингодателя гарантировать, что спокойное владение лизингополучателя не будет нарушено третьими лицами, имеющими преимущественные права на объект лизинга (п. 2 Ст. 8). Следовательно, если имущество будет отобрано у лизингополучателя по требованию третьего лица, лизингополучатель сможет потребовать возмещения ущерба за счет лизингодателя.
Обязанности лизингополучателя согласно Конвенции (Ст. 9) состоят в надлежащем использовании оборудования и содержании его в том состоянии, в котором оно было получено. Все вопросы, связанные с износом и модификацией оборудования, должны согласовываться сторонами. По окончании срока действия лизингового соглашения лизингополучатель обязан возвратить оборудование лизингодателю. Исключение составляют случаи, когда лизингополучатель реализует предусмотренное договором право на выкуп этого оборудования либо сможет договориться с лизингодателем о продлении его аренды.
Что касается отношений, вытекающих из соглашения о поставке оборудования, то Конвенция по сути ставит лизингополучателя в положение покупателя, наделяя его всеми правами последнего, в том числе и правом отложить или отменить без согласия лизингодателя поставку оборудования. Напротив, стороны соглашения о поставке (поставщик и лизингодатель) не вправе изменять срок поставки оборудования, который был предварительно одобрен лизингополучателем, без согласия последнего (Ст. 11).
В случае нарушения срока поставки оборудования или иного неисполнения или ненадлежащего исполнения соглашения о поставке лизингополучатель наделяется определенными правами требования в отношении как лизингодателя, так и поставщика. В частности, по отношению к лизингодателю лизингополучатель имеет право отказаться от принятия оборудования и расторгнуть лизинговые соглашения. Если же лизингополучатель не расторгает лизинговое соглашение, он может отказаться от выплаты арендной платы по лизинговому соглашению до тех пор, пока лизингодатель не возместит ущерб за непоставку оборудования в соответствии с соглашением о поставке. В случае, когда лизингополучатель отказывается от лизингового соглашения, он вправе требовать от лизингодателя возмещения арендной платы и других сумм, выплаченных авансом (Ст. 12 Конвенции).
Конвенцией (Ст. 13) предусмотрены также последствия на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств со стороны лизингополучателя. Речь идет главным образом об основной обязанности последнего по своевременному внесению арендной платы. При невыполнении лизингополучателем данной обязанности лизингодатель вправе требовать взыскания с него задолженности по арендной плате вместе с соответствующими процентами, а также возмещения причиненного ущерба.
Если же невыполнение лизингополучателем своих обязанностей носит существенный характер, лизингодатель может реализовать одно из своих дополнительных прав: потребовать предварительной оплаты сумм будущих арендных платежей (такое право должно быть предусмотрено лизинговым соглашением) либо заявить о прекращении лизингового соглашения, т. е. о расторжении договора. В случае, если лизингодатель расторгает договор, лизингополучатель должен возвратить ему сданное внаем имущество и, кроме того, возместить ущерб в сумме, которую лизингодатель получил бы, если бы лизингополучатель выполнил лизинговое соглашение в соответствии с его условиями.
Отдельным образом регулируется в Конвенции вопрос о правомочиях лизингодателя и лизингополучателя на уступку своих прав, вытекающих из лизингового соглашения. На этот счет имеется два противоположных правила. Лизингодатель вправе передать или иначе распорядиться всеми или любыми из своих прав, как в отношении оборудования, так и по лизинговому соглашению.
Что касается лизингополучателя, то последний, напротив, не может передать право на использование оборудования или иные права по лизинговому соглашению без согласия лизингодателя и без учета прав третьих лиц (Ст. 14 Конвенции) .

2.2. Региональное международно-правовое регулирование лизинга

Содействуя всемерному углублению экономического сотрудничества стран СНГ, стремясь обеспечить благоприятные условия для всестороннего развития межгосударственного лизинга между государствами Содружества на взаимовыгодной основе, поддерживая стремление к взаимовыгодному сотрудничеству субъектов экономической деятельности государств Содружества в условиях рыночной экономики, государствами-участниками Содружества 25 ноября 1998 г., в Москве была подписана Конвенция о межгосударственном лизинге. Данная Конвенция была создана на основе положений Договора о создании Экономического союза от 24 сентября 1993 г., а также исходя из положений Конвенции УНИДРУА о международной финансовой аренде (лизинге) от 28 мая 1988 г., общепризнанных международных норм и основ национального законодательства стран СНГ.
Конвенция о межгосударственном лизинге, заключенная между странами СНГ призвана регулировать лизинговые правоотношения прежде всего между государствами-участниками данной Конвенции. В Ст. 1 Конвенции дается соответствующее определение: «межгосударственный лизинг - составная часть международного лизинга, в котором участвуют лизинговые компании и хозяйствующие субъекты двух и более государств-участников настоящей Конвенции».
Лизинг (финансовая аренда), в соответствии с данной Конвенцией, - это вид инвестиционно-предпринимательской деятельности, связанной с приобретением имущества и передачей его в пользование по договору государству в лице его уполномоченных органов, физическому или юридическому лицу на определенный срок в целях получения прибыли (дохода) или достижения социального эффекта с учетом амортизации предмета лизинга при участии лизингодателя, поставщика, лизингополучателя и других участников лизингового проекта. Где: лизингодатель (арендодатель) – это физическое лицо, юридическое лицо, субъект хозяйствования, не имеющий статуса юридического лица, или государство в лице его уполномоченных органов, осуществляющее в установленном национальным законодательством порядке лизинговую деятельность и представляющее предмет лизинга; лизингополучатель (арендатор) - физическое лицо, юридическое лицо, субъект хозяйствования, не имеющий статуса юридического лица, или государство в лице его уполномоченных органов получающее предмет лизинга в пользование по договору лизинга в установленном национальным законодательством порядке; поставщик - хозяйствующий субъект, поставляющий лизингополучателю по контракту с лизингодателем предмет лизинга .
К субъектам межгосударственной лизинговой деятельности Конвенция относит:
1. лизинговые компании, если таковые предусмотрены национальным законодательством Сторон, - коммерческие организации, учредительными документами которых предусмотрено осуществление лизинговой деятельности. Лизинговые компании в лизинговых операциях выступают в роли лизингодателя или лизингодателя и лизингополучателя при осуществлении операций сублизинга;
2. объединения лизинговых компаний и других субъектов лизинговой деятельности - национальные и межнациональные коммерческие и некоммерческие объединения с образованием и без образования юридического лица, создаваемые для реализации крупных проектов и программ, получения дополнительных выгод и достижения социального эффекта;
3. хозяйствующие субъекты - юридические лица - субъекты хозяйственной деятельности как зарегистрированные в государстве-участнике настоящей Конвенции и имеющие постоянное местонахождение на его территории, так и не являющиеся юридическими лицами этого государства, но имеющие постоянное местонахождение на его территории, а также иностранные субъекты хозяйственной деятельности и их структурные единицы, совместные предприятия, другие субъекты хозяйственной деятельности, предусмотренные национальным законодательством (предприятия, организации и объединения всех видов и форм собственности, ассоциации, союзы, концерны, консорциумы, торговые дома, посреднические и консультационные фирмы, кооперативы, страховые компании, кредитно-финансовые учреждения, предприниматели, осуществляющие свою деятельность без образования юридического лица, и др.). Хозяйствующие субъекты, не обладающие специализированной лицензией на проведение лизинговых операций, в лизинговых операциях выступают в роли лизингополучателя, поставщика, страховщика, гаранта, инвестора, кредитора, покупателя, за исключением кредитно-финансовых учреждений, которые в лизинговых операциях могут выступать также в роли лизингодателей, а также в иных случаях, предусмотренных национальным законодательством. Хозяйствующие субъекты осуществляют лизинговые операции в соответствии с национальным законодательством Сторон.
Что касается видов лизинга, то Конвенция выделяет следующие основные виды межгосударственного лизинга:
1. финансовый лизинг - вид средне- и долгосрочного лизинга, который предусматривает выплату лизингополучателем в течение периода действия договора о лизинге сумм, покрывающих полную стоимость амортизации предмета лизинга или большую ее часть;
2. операционный (оперативный) лизинг - вид лизинга, заключаемого на срок меньший, чем амортизационный период. После окончания договора о лизинге предмет лизинга возвращается лизингодателю и вновь сдается в лизинг;
3. возвратный лизинг - вид лизинга, если он предусмотрен национальным законодательством Сторон, при котором поставщик предмета лизинга продает его лизинговой компании, а та в свою очередь сдает этот предмет в лизинг бывшему поставщику предмета лизинга;
4. компенсационный лизинг - вид лизинга, если он предусмотрен национальным законодательством Сторон, по условиям которого в качестве лизинговых платежей лизингополучатель может поставлять лизингодателю товар, произведенный с использованием предмета лизинга;
5. бартерный лизинг - вид лизинга, если он предусмотрен национальным законодательством Сторон, по условиям которого в качестве лизинговых платежей лизингополучатель может поставлять лизингодателю любой имеющийся у него в наличии товар при согласии лизингодателя принять этот товар в качестве лизингового платежа;
6. Другие виды лизинга.
Межгосударственная лизинговая деятельность в соответствии с данной Конвенцией должна осуществляться, основываясь на следующих принципах:
1. субъекты межгосударственной лизинговой деятельности имеют равное право осуществлять любые ее виды, не запрещенные национальным законодательством и настоящей Конвенцией, независимо от форм собственности и других признаков. Стороны осуществляют контроль за лизинговой деятельностью в соответствии со своим национальным законодательством;
2. запрещаются любые, кроме предусмотренных национальным законодательством и настоящей Конвенцией, действия государств, результатом которых является ограничение прав субъектов межгосударственной лизинговой деятельности;
3. налогообложение субъектов межгосударственной лизинговой деятельности осуществляется в соответствии с национальным законодательством и международными договорами. Стороны предоставляют субъектам межгосударственной лизинговой деятельности льготы в соответствии со своим национальным законодательством;
4. стороны самостоятельно осуществляют таможенное регулирование ввоза и вывоза объектов лизинга на своей территории в соответствии с национальным законодательством;
5. в межгосударственной лизинговой деятельности используются только те предметы лизинга, которые по своим техническим, фармакологическим, санитарным, фитосанитарным, ветеринарным и экологическим характеристикам не нарушают соответствующих стандартов и требований, действующих на территориях Сторон. В случае отсутствия национальных стандартов и требований на определенные предметы лизинга их использование в качестве таковых допускается на основании соответствующих международных стандартов и требований, адаптированных к национальным условиям в установленном порядке;
6. монополия в осуществлении межгосударственного лизинга определенного предмета лизинга регулируется национальным законодательством Сторон.
Нормы и правила, установленные настоящей Конвенцией, применяются только в том случае, если осуществление лизинговых проектов ведут лизинговые компании и хозяйствующие субъекты не менее двух государств - участников Конвенции. Настоящая Конвенция применяется независимо от того, предусмотрено в договоре лизинга право лизингополучателя выкупить лизинговое имущество по истечении срока договора лизинга или нет. Положения настоящей Конвенции не прекратят распространения своего действия ввиду факта включения или закрепления предмета лизинга в качестве недвижимости. Вопросы, относящиеся ко включению или закреплению предмета лизинга в качестве недвижимости, а также соответствующие права лизингодателя и обладателей вещного права на недвижимость регулируются законодательством государства местонахождения этой недвижимости.
Субъектам межгосударственной лизинговой деятельности на территориях Сторон гарантируется полная и безусловная правовая защита, которая обеспечивается их национальным законодательством, международными договорами и настоящей Конвенцией.
Если в государстве-участнике настоящей Конвенции после ее вступления в силу принимаются законы, положения которых ухудшают или могут ухудшить условия межгосударственного лизинга, то субъекты межгосударственной лизинговой деятельности могут в течение пяти лет пользоваться положениями ранее принятых законов.
Положения настоящей Конвенции не затрагивают положений других международных договоров, участниками которых являются Стороны.
Настоящая Конвенция действует в течение 25-ти лет со дня ее вступления в силу. По истечении этого срока Конвенция автоматически продлевается каждый раз на следующий 25-летний период, если Стороны не примут иного решения .
Настоящая Конвенция открыта для присоединения других государств, разделяющих ее цели и принципы, с согласия всех Сторон путем передачи депозитарию документов о таком присоединении.
Спорные вопросы, связанные с толкованием и применением настоящей Конвенции, разрешаются путем консультаций и переговоров между заинтересованными Сторонами. При невозможности решить спорные вопросы путем переговоров Стороны по взаимному согласию обращаются в компетентные международные судебные инстанции, в Экономический Суд Содружества Независимых Государств.
На момент подписания Конвенции 25 ноября 1998 г. к ней присоединились: Азербайджан, Молдова, Армения, Российская Федерация, Таджикистан, Республика Беларусь, Грузия, Узбекистан, Республика Казахстан, Украина, Кыргызстан.
Глава 3. Национально-правовое регулирование лизинга

3.1. Правовое регулирование лизинга в Республике Казахстан

Лизинговая деятельность как форма привлечения инвестиций существует не только в нашей стране, но и во всем мировом сообществе. Особенность лизинговой деятельности представляет большие возможности всем участникам лизинговой сделки. Так, лизингополучатель имеет возможность, имея небольшое количество оборотных средств получить дорогостоящее оборудование, земельный участок либо другое необходимое имущество. Лизингополучатель в свою очередь, изучив проект лизингополучателя, его финансовые возможности, а также необходимое оборудование может без рисков либо с минимальными рисками разместить денежные средства с целью последующего получения доходов.
Продавец, вступая в лизинговые отношения повышает уровень реализации своей продукции что, несомненно, повышает его финансовые возможности.
Еще до принятия Гражданского Кодекса РК (Особенная часть) в июле 1995 г. и Закона РК «О финансовом лизинге» в июле 2000 г. субъекты предпринимательской деятельности применяли лизинг как финансовую аренду. В качестве нормативных актов использовались Закон РК «О налогах и других обязательных платежах в бюджет» от 24 апреля 1995 г. и Указ Президента РК, имеющий силу закона, «О банках и банковской деятельности», в которых предусматривались соответственно налоговый учет лизинговой деятельности и возможность банков заниматься лизингом
Впервые нормы, регулирующие лизинг как одну из разновидностей договоров, закреплены в Особенной части гражданского кодекса. Лизингу посвящены ст. ст. 565-572 ГК. В части, не урегулированной указанными статьями, применяются общие положения о договоре аренды (ст. ст. 540-564). Более детально лизинговые отношения были урегулированы Законом о лизинге. Данный закон применяется только к финансовому лизингу. При заключении оперативного лизинга, следовательно, необходимо руководствоваться нормами Гражданского кодекса. Кроме того, для развития лизинговых отношений большое значение имеют налоговое, таможенное и банковское законодательство .
Однако основным нормативно-правовым актом, регулирующим лизинговые операции является Закон РК «О финансовом лизинге».
Закон «О финансовом лизинге» раскрывает основные понятия и определения, присущие лизинговым операциям, определяет участников лизинговых отношений. Здесь сформулированы права и обязанности сторон; даются основные условия лизингового договора; порядок страхования лизингового имущества; порядок разрешения споров между сторонами, в том числе и при международном лизинге; устанавливается структура и состав лизинговых платежей; требования лицензирования лизинговой деятельности.
Однако, как и любой нормативно-правовой акт в данном Законе имеются определенные недостатки.
Так, в соответствии со ст. 2 Закона, финансовый лизинг - это вид инвестиционной деятельности, при которой лизингодатель обязуется передать приобретенный в собственность у продавца и обусловленный договором лизинга предмет лизинга лизингополучателю за определенную плату и на определенных условиях во временное владение и пользование на срок не менее трех лет для предпринимательских целей.
Данное положение финансового лизинга устанавливает дополнительные существенные условия, которые необходимо соблюдать при каждом заключении договора лизинга. К этим условиям в первую очередь относится жесткое установление срока договора, а также перечисленные в законе условия, а именно, 1) передача предмета лизинга в собственность лизингополучателю и (или) предоставление права лизингополучателю на приобретение предмета лизинга по фиксированной цене определены договором лизинга; 2) срок лизинга превышает 75 процентов срока полезной службы предмета лизинга; 3) текущая (дисконтированная) стоимость лизинговых платежей за весь срок лизинга превышает 90 процентов стоимости передаваемого предмета лизинга.
Это обстоятельство противоречит другим положениям данного закона, а также в некоторых случаях ущемляет права участников лизинговых операций. Так, касательно срока договора лизинга, который должен быть заключен на срок не менее трех лет. Это положение ограничивает права лизингополучателя в скорейшем исполнении своих обязательств, связанных с выплатой лизинговых платежей лизингодателю. С другой стороны указанное положение встает на сторону лизингодателя, то есть, длительность договора ....