Дипломная работа: Понятие и система способов обеспечения исполнения обязательств

Содержание

ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ГАРАНТИИ И ПОРУЧИТЕЛЬСТВА КАК СПОСОБОВ ОБЕСПЕЧЕНИЯ ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ
Понятие и система способов обеспечения исполнения обязательств
Понятие гарантии по законодательству Республики Казахстан
Понятие и элементы договора поручительства

ОСОБЕННОСТИ ГАРАНТИИ И ПОРУЧИТЕЛЬСТВА
Основания и форма гарантии и поручительства
Объем и характер ответственности гаранта и поручителя
Защита прав и законных интересов гаранта и поручителя

НЕКОТОРЫЕ ПРАВОВЫЕ ПРОБЛЕМЫ ПРИМЕНЕНИЯ ГАРАНТИИ И ПОРУЧИТЕЛЬСТВА КАК СПОСОБОВ ОБЕСПЕЧЕНИЯ ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ В РЕСПУБЛИКЕ КАЗАХСТАН
В обществе происходят постоянные взаимодействие людей друг с другом и с предметами природы. Оно становится все более интенсивным, а его результаты зачастую непредсказуемы. Нередки случаи, когда в ходе такого взаимодействия имущественным и личным нематериальным благам граждан, организаций и других субъектов гражданского права наносится ущерб. Он может быть результатом случайного стечения обстоятельств и злого умысла, чей-то оплошности и не подконтрольности сил природы. Возникает необходимость определить, кто будет нести последствия такого ущерба: тот, кто его понес, или тот, кто его причинил, или какое-то третье лицо, которое не было ни причинителем, ни потерпевшим.
Обязательства, возникающие из договоров и других оснований, как правило, исполняются добросовестно, надлежащим образом и в установленные сроки. Появление такого института гражданского права, как обеспечение исполнения обязательств, обусловлено стремлением оградить интересы кредитора и предотвратить либо уменьшить размер негативных последствий от возможного неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обязательства. Обеспечением исполнения обязательства называется предусмотренная законом или соглашением сторон дополнительная мера имущественного воздействия на должника, побуждающая его к исполнению основного обязательства и удовлетворяющая интересы кредитора в случае неисполнения и не надлежащего исполнения основного обязательства.
Основные способы обеспечения исполнения обязательств хорошо известны. В отличие от прежнего законодательства, их перечень, содержащийся в статье 292 Гражданского кодекса Республики Казахстан (ГК РК), не носит исчерпывающего характера, поэтому в договорную практику проникают новые меры, нередко позаимствованные из других правовых систем.
Способы, стимулирующие надлежащее исполнение сторонами возложенных на них обязательств, определяются законодательством или устанавливаются соглашением сторон в интересах кредитора. Все способы обеспечения обязательств прямо или косвенно создают дополнительные обременения для должника.
В данной дипломной работе мы рассмотрим два способа обеспечения исполнения обязательства – гарантию и поручительство.
Если обратиться к истории применения на постсоветском пространстве таких способов обеспечения исполнения обязательств, как гарантия и поручительство, то в ГК 1964 года предусматривалось применение гарантии, выдаваемой одной организацией в обеспечение погашения задолженности другой, если иное не было предусмотрено законодательством Союза ССР. При этом определение гарантии как особого способа обеспечения исполнения обязательства отсутствовало и в то же время на этот способ обеспечения исполнения обязательств распространялись почти все правила Кодекса о поручительстве, в том числе и ст. 203 ГК 1964 года, в которой содержалось определение поручительства (см. ст. 210 ГК 1964 года).
Однако имелись и определенные особенности, отличающие гарантию от поручительства. Во-первых, в соответствии со ст. 210 ГК 1964 года гарантия могла быть выдана только организацией, а из содержания ст. 186 ГК 1964 года следовало, что таким способом, как гарантия, могли обеспечиваться лишь обязательства между социалистическими организациями. Более того, согласно постановлениям Совета народных депутатов СССР, действовавшим в тот период, в качестве гаранта мог выступать только орган, вышестоящий для организации должника .
Во-вторых, гарантия служила способом обеспечения лишь для узкого круга денежных обязательств в случаях, предусмотренных Правительством СССР и банковскими правилами. На практике гарантия использовалась лишь для временного восполнения за счет банковской ссуды недостатка собственных оборотных средств предприятий либо для получения банковской ссуды плохо работающими предприятиями, переведенными в связи с этим на особый режим кредитования. Во всех случаях субъектный состав правоотношений по гарантии оставался неизменным: в качестве кредитора выступал банк, обслуживающий должника; в качестве гаранта - его вышестоящий орган, также являвшийся клиентом банка, выдавшего ссуду должнику.
В-третьих, гарант, в отличие от поручителя, нес субсидиарную ответственность, применяемую в упрощенном порядке. Учитывая, что и должник, и гарант обслуживались в одном банке, при наступлении срока погашения ссуды банк в бесспорном порядке списывал денежные средства со счета должника, а в недостающей части - со счета гаранта.
В-четвертых, гаранту, исполнившему таким образом обязательство должника перед банком, не предоставлялось право на предъявление каких-либо требований к должнику. Дело в том, что, как уже отмечалось, в качестве гарантов выступали вышестоящие по отношению к должникам органы, на которые возлагалась обязанность финансирования деятельности последних, в том числе и наделения их необходимыми оборотными средствами (министерства, ведомства, исполкомы Советов народных депутатов и т. п.), поэтому указанные вышестоящие органы лишались права взыскивать с должников суммы, уплаченные кредиторам.
Гарантия как особый способ обеспечения денежных обязательств между социалистическими организациями просуществовала до 3 марта 1992 года, когда на территории СССР были введены в действие Основы гражданского законодательства 1991 года.
В соответствии с п. 6 ст. 88 Основ в силу поручительства (гарантии) поручитель обязывается перед кредитором другого лица (должника) отвечать за исполнение обязательства этого лица полностью или частично. При недостаточности средств у должника поручитель несет ответственность по его обязательствам перед кредитором, если законодательством или договором не предусмотрена солидарная ответственность поручителя и должника. К поручителю, исполнившему обязательство, переходят все права кредитора по этому обязательству.
Как видно. Основы исходили из того, что и поручительство, и гарантия являются понятиями-синонимами, служащими для обозначения одного и того же договора поручительства. Остается добавить, что в обоих случаях: и в смысле ст. 210 ГК 1964 года, и в смысле п. 6 ст. 68 Основ гражданского законодательства - гарантия не имеет ничего общего с таким способом обеспечения исполнения обязательств, как банковская гарантия, предусмотренным ГК Российской Федерации 1994 года.
Несмотря на постоянное развитие науки гражданского права в области исследования способов обеспечения исполнения обязательств, в общем, и гарантии и поручительства, в частности, в настоящее время как в науке, так и в правоприменительной практике остаются неразрешенными многие проблемные вопросы гарантии и поручительства. На практике это приводит к осторожному принятию решений о выдаче гарантий, так как предусмотренная Гражданским кодексом конструкция достаточно жестка по отношению к гаранту.
В науке гражданского права стран ближнего зарубежья исследованием проблем гарантии и поручительства занимались такие ученые, как В.В. Витрянский, Б.М. Гонгало, Л.Г. Ефимова, Диденко А.И., О.М. Олейник, Е.А. Павлодский, Кобзарь В.С., Власов А. и другие.
Однако многие теоретические и практические вопросы, касающиеся экономической и правовой природы гарантии и поручительства, эффективности их применения, прав и обязанностей гаранта и поручителя и ряд других изучены и освещены далеко не полностью. В связи с этим дальнейшее исследование проблем гарантии и поручительства в настоящее время представляется актуальным и практически значимым и предполагает выход за пределы вопросов, исследованных в предшествующих работах.
Эти и другие проблемы правового регулирования гарантии и поручительства как способов обеспечения исполнения обязательств, а также практики их применения в предпринимательской деятельности и обусловили выбор темы дипломной работы.
Целью дипломной работы является анализ правовой природы гарантии и поручительства как способов обеспечения исполнения обязательств, выработка предложений по совершенствованию правового регулирования отношений, связанных с гарантией и поручительством, а также рекомендаций по толкованию и применению на практике действующих правовых норм.
В соответствии с поставленными целями была определена структура дипломной работы, которая состоит из введения, трех разделов, объединяющих шесть подразделов, заключения и списка использованной литературы.




1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ГАРАНТИИ И ПОРУЧИТЕЛЬСТВА КАК СПОСОБОВ ОБЕСПЕЧЕНИЯ ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ


1.1 Понятие и система способов обеспечения исполнения обязательств

Обязательство - это разновидность гражданских правоотношений, взаимоотношение лиц, возникающее в силу того, что одно лицо обязано совершить определенное действие в пользу другого лица.
Обязательства представляют собой типичные относительные правоотношения. Они характеризуются конкретным субъектным составом, полной определенностью участников. Их предмет обычно составляют реальные, положительные действия (по передаче имущества, купле-продаже и поставке и др.) либо воздержание от вполне конкретных действий.
Поскольку обязательства оформляют процесс товарообмена, они относятся к группе имущественных отношений неимущественного характера, которые не могут обретать форму обязательств. Например, невозможно существование обязательства по защите чести и достоинства гражданина или выдаче патента.
Таким образом, обязательство представляет собой относительное имущественное отношение, в котором один участник (должник) обязан совершить в пользу другого (кредитора) определенное действие или воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанностей.
Каждое обязательство основывается на вере кредитора в будущее исполнение должником действия, необходимого для удовлетворения интереса кредитора. Поэтому в гражданском праве кредитор в обязательстве традиционно именуется «веритель». Вера любого кредитора опирается в первую очередь на убежденность в том, что, вступая в обязательство, он вступает в правоотношение, вследствие чего его права становятся обеспеченными принудительной силой государства. Действительно, надлежащее исполнение гражданско-правовых обязанностей обеспечивается мерами гражданско-правового принуждения в виде либо мер ответственности, либо мер защиты.
Вместе с тем практика экономического оборота показывала и показывает, что применения государственно-принудительных мер воздействия и иных правовых средств, предназначенных для защиты интересов любого управомоченного лица, во многих случаях недостаточно для удовлетворения имущественных интересов кредитора, права которого были нарушены неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником. Так, решение суда о принудительном взыскании долга может оказаться неисполнимым ввиду отсутствия у должника какого-либо имущества. Вследствие этого в механизме гражданско-правового регулирования используются правовые средства, конструкции которых создавались в различных правовых системах специально для обеспечения исполнения обязательств. Нормы гражданского законодательства, закрепляющие эти конструкции, по общему правилу объединяются в специальном институте обеспечения исполнения обязательств. В действующем казахстанском гражданском законодательстве подобный институт закреплен в нормах гл. 18 ГК (ст. 292-338).
При заключении договора стороны стремятся достичь определённой цели (приобретения или реализации товара, получения прибыли и т.д.). Как показывает практика, договорённости сторон не всегда выполняются, либо выполняются, но с определёнными недостатками, что сказывается на достижении цели сделки.
Именно это обуславливает необходимость использования различных способов обеспечения исполнения обязательств. Способы обеспечения обязательств призваны охранять, в первую очередь, интересы лица, имеющего право требования – кредитора. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения условий предпринимательского договора на должника ложится дополнительная ответственность. Кроме того, в ряде случаев к исполнению обязательства привлекаются наряду с должником третьи лица, в частности при поручительстве и банковской гарантии.
Все способы обеспечения обязательств, в силу их общего характера, могут применяться к любым видам обязательств. При этом имеет интерес рассмотрение не только сущности и содержания обеспечительных мер, предусмотренных в ст. 292 ГК РК, но и преимуществ и недостатков их применения в договоре.
Обеспечение обязательств - традиционный институт гражданского права. Его появление обусловлено стремлением оградить интересы кредитора и предотвратить либо уменьшить размер негативных последствий от возможного неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обязательства. Для осуществления этой цели могут быть установлены обеспечительные меры принудительного характера. Такие меры именуются способами обеспечения исполнения обязательств. К ним относятся: неустойка, залог, удержание имущества должника, поручительство, гарантия, задаток и другие способы, предусмотренные законом или договором (ст. 292 ГК РК).
Конкретный способ обеспечения исполнения обязательства может быть предусмотрен правовым актом или договором, но, как правило, он определяется соглашением сторон.
Приведенный в ст. 292 ГК РК перечень способов обеспечения исполнения обязательств не является исчерпывающим, что означает допустимость использования в качестве таковых и иных правовых конструкций. Расширение этого перечня возможно путем указания на другие способы как в договоре, так и в законе.
При обеспечении обязательства между кредитором и лицом, обеспечивающим обязательство, также возникает обязательственное правоотношение. Но это обязательство особого рода. Оно является дополнительным (акцессорным) по отношению к обеспечиваемому им главному обязательству, зависимым, производным от него. Проявляется это в том, что прекращение основного обязательства (например, в связи с его исполнением), как правило, влечет прекращение соглашения об обеспечении, поскольку дальнейшее его существование утрачивает смысл, а также в том, что недействительность основного обязательства влечет за собой недействительность обеспечивающего его обязательства, если иное не установлено законом. Недействительность же соглашения об обеспечении, напротив, не влечет недействительности основного обязательства: оно сохраняет юридическую силу, но лишается обеспечения. Далее, обеспечивающее обязательство следует судьбе основного обязательства при переходе прав кредитора к другому лицу путем уступки требования по основному обязательству, если иное не предусмотрено законом.
Обязательства, возникающих из договоров и других оснований, как правило, исполняются добросовестно, надлежащим образом и в установленные сроки. В случае же неисполнения, ненадлежащего исполнения или иных нарушений принципов исполнения обязательств к виновной стороне применяются меры принудительного воздействия. К числу последних относятся: принуждение к исполнению обязательства в натуре и взыскание убытков, причиненных неисполнением или надлежащим исполнением обязательства.
Таким образом, обеспечением исполнения обязательства называется предусмотренная законом или соглашением сторон дополнительная мера имущественного воздействия на должника, побуждающая его к исполнению основного обязательства и удовлетворяющая интересы кредитора в случае неисполнения и не надлежащего исполнения основного обязательства.
Исполнению обязательств способствуют специальные меры, именуемые способом исполнения обязательств. Под способами обеспечения исполнения обязательств подразумеваются специальные меры, которые в достаточной степени гарантируют исполнение обязательства и стимулируют должника к надлежащему поведении.
Способы, стимулирующие надлежащее исполнение сторонами возложенных на них обязательств, определяются законодательством или устанавливаются соглашением сторон в интересах кредитора. Все способы обеспечения обязательств прямо или косвенно создают дополнительные обременения для должника.
Избранный сторонами способ обеспечения исполнения обязательств должен быть письменно зафиксирован либо в самом обязательстве, либо в дополнительном соглашении. Некоторые способы исполнения требуют и нотариальной формы их совершения и даже специальной регистрации (банковская гарантия).
Сущность обеспечения обязательств состоит в том, что:
1) Указанные меры носят дополнительный характер (к понуждению исполнить обязательство в натуре и взысканию убытков);
2) Ими может быть обеспечено лишь действительное требование, а не требование, которое может возникнуть в будущем, т.е. реализации этих мер всегда должно сопутствовать возникновение основного обязательства.
Установленные законом или соглашением сторон дополнительные меры имущественного воздействия на неисправного должника, наряду с основными, служат средством стимулирования надлежащего исполнения.
В гражданском законодательстве Республики Казахстан закреплено множество способов обеспечения обязательств кредитором должнику, такие как залог, поручительство, неустойка, удержание имущества должником, гарантия и т.д. Однако предусмотренный законодательством Республики Казахстан перечень обеспечительных способов исполнения обязательств не является исчерпывающим. Стороны в договоре могут предусмотреть иной способ при условии, что он не противоречит нормам законодательства Республики Казахстан.
В силу гарантии гарант, дает по просьбе другого лица (должника) письменное обязательство уплатить кредитору должника в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении кредитором письменного требования о ее уплате.
Ещё одним традиционным способом обеспечения, суть которого заключается в том, что поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Поручительство для являющейся кредитором стороны договора поставки, повышает вероятность исполнения обязательства, поскольку в случае его нарушения должником кредитор вправе предъявить требования одному из двух, либо двум лицам сразу: должнику и поручителю. При использовании данного обеспечительного механизма в договоре поставки важным представляется проверка платёжеспособности и имущественного положения поручителя. Для этих целей можно использовать учредительные документы, данные бухгалтерского учёта (баланс, отчет о прибыли и убытках и т.д.), статистические данные и т.д. Если есть уверенность в хорошем имущественном состоянии и солидности поручителя, то поручительство является достаточно удобным механизмом обеспечения.
По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица (должника по основному обязательству) отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части (ст. 330 ГК РК). Сущность этого способа обеспечения заключается в том, что при поручительстве ответственным перед кредитором за неисполнение обязательства становится наряду с должником еще и другое лицо — поручитель. При этом поручитель не принимает на себя обязанность исполнить обязательство в натуре вместо неисправного должника, а кредитор не вправе обратиться к поручителю с требованием о реальном исполнении обязательства, не исполненного должником (не вправе требовать передачи вещи, выполнения работ и т.д.).
Гражданско-правовые обязательства носят целевой и срочный характер. Момент их прекращения определен наступлением конкретных юридических фактов, которые закрепляются в законодательстве в качестве оснований соответствующего правового результата.
При прекращении обязательство перестает существовать, и его участников больше не связывают те права и обязанности, которые ранее из него вытекали. Это означает, что кредитор больше не вправе предъявлять к должнику каких либо требований, опираясь на данное обязательство; стороны не обязаны нести ответственность по нему; они не могут переступить свои права и обязанности в установленном порядке третьим лицам и т.д.


1.2 Понятие гарантии по законодательству Республики Казахстан

На протяжении многих лет на практике превалировал такой способ обеспечения обязательства как залог в различных его вариациях (заклад или ипотека). Однако на сегодняшний день в связи с некоторыми законодательными нововведениями (например, обязательные тендерные процедуры), а также развитием системы кредитования становится все более востребованной и актуальной гарантия, особенно банковская гарантия. Данное обстоятельство объясняется рядом причин.
Во-первых, банковская гарантия удобна и гибка в применении.
Во-вторых, ее применение базируется на устойчиво и стабильно развивающейся в Казахстане банковской системе.
И, в-третьих, последние изменения в законодательстве (в частности, Постановление Правления Национального Банка Республики Казахстан от 26 ноября 2002 года № 473 "Об утверждении Правил выдачи банковских гарантий и поручительства, а также принятия банком обязательств по проведение будущих платежей по собственным обязательствам, связанным с кредитным риском» с 27 мая 2003 года утратило силу), отменившие процедуру предоставления банковской гарантии при наличии соответствующего разрешения Национального банка Республики Казахстан, с одной стороны, существенно упростили применение данного способа обеспечения исполнения обязательств. В результате у банков второго уровня появилась возможность самостоятельно определять процедуру предоставления банковской гарантии, руководствуясь внутренней политикой самого банка. Кроме того, это позволило банкам ускорять процесс согласования и заключения договоров банковской гарантии, что, согласитесь, очень удобно для клиентов казахстанских банков. Однако, с другой стороны, отмена вышеуказанных Правил, вероятно, поспособствовала ослаблению контроля Национального Банка Республики Казахстан за банками второго уровня при выдаче последними банковских гарантий, и вызовет это какие-либо неблагоприятные последствия для клиентов банка — покажет только практика.
Вместе с тем, необходимо иметь в виду, что внутренняя политика банков в отношении предоставления гарантий и нарабатываемая ими практика должна исходить из общих норм Гражданского кодекса Республики Казахстан. Данные регуляции весьма ограничены и содержат только общие положения, раскрывающие в основном понятие гарантии, требования к форме договора гарантии и возникающей из этого договора ответственности. Тем не менее, в отсутствии на сегодняшний день каких-либо подзаконных актов в этой сфере, для банков они являются единственным нормативным материалом для формирования внутренней документации.
Итак, в соответствии с ГК РК под гарантией понимается следующее: «В силу гарантии гарант обязывается перед кредитором другого лица (должника) отвечать за исполнение обязательства этого лица полностью или частично солидарно с должником, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами» (Статья 329 ГК РК).
Основанием возникновения гарантии является двусторонний договор, сторонами которого выступают кредитор по обеспечиваемому обязательству и гарант, являющийся третьим лицом по отношению к основному обязательству. Отношения между гарантом и должником по основному обязательству, в обеспечение исполнения которого заключается договор гарантии, остаются за рамками данного договора. С точки зрения гражданского законодательства договор гарантии является консенсуальным, то есть права и обязанности у сторон договора возникают с момента достижения ими соглашения и оформления этого соглашения в требуемой законодательством форме.
Сущность гарантии схожа с поручительством. Отличие гарантии от поручительства состоит, во-первых, в специфическом субъектном составе: выступать гарантом может исключительно банк, иное кредитное учреждение, страховая организация. Во-вторых, в рамках гарантийного обязательства не учитываются претензии и возражения основного должника к кредитору. Именно поэтому гарантия, как правило, бывает для должика предпочтительнее поручительства. В настоящее время гарантия активно применяется как обеспечительный механизм.
Недостаток этого способа заключается в достаточно длительной и дорогой процедуре получении гарантии. В условиях необходимости быстрой поставки партии товара этот способ не всегда может быть использован.
Гарантией является обязательство определенного лица, именуемого гарантом, перед кредитором другого лица отвечать за исполнение обязательства этого лица полностью или частично соли¬дарно с основным должником. Исключения из общего правила о солидарной ответственности гаранта с должником могут быть предус¬мотрены законодательными актами.
Гарантия является правоотношением, устанавливаемым между кредитором по обеспечиваемому обязательству и лицом, не являю¬щимся должником по основному обязательству. Фигура гаранта не может совпадать с должником, и гарант по отношению к основному обязательству всегда является третьим лицом. К обязательству по гарантии, хотя и производному от основного обязательства, основной должник непосредственного отношения не имеет и в этом правоот¬ношении не участвует. Отношения между гарантом и должником по основному обязательству остаются вне правоотношений по гарантии и основному обязательству и не имеют для последних никакого зна¬чения. Основанием отношений между гарантом и должником может быть либо отдельное соглашение (договор), либо иные обстоятель¬ства в виде, например, длительных партнерских связей в предпри-нимательской деятельности, взаимного участия в уставных капита¬лах (в частности, "родительские" и "дочерние" коммерческие орга¬низации, зависимое акционерное общество и участвующее в его ус¬тавном капитале иное юридическое лицо), дружбы, родства, супру¬жеских связей и т. п.
Как правило, гарантией обеспечивается исполнение денежного обязательства должника. Но гарантией, в отличие, например, от не¬устойки, задатка или залога, может обеспечиваться и исполнение обязательства должником в натуре, даже если по такому обязатель¬ству не предусматривается уплата неустойки или если по нему не возникают убытки. Гарант по своему выбору может либо исполнить обязательство в натуре, либо нести ответственность по возмещению убытков и уплате неустойки наравне с должником.
В любом случае, даже при обеспечении исполнения обязатель¬ства должником в натуре или обеспечении исполнения обязательства должника по возмещению причиненных кредитору убытков, у гаранта имеется выбор: исполнить обязательство в натуре и возместить убыт¬ки, нанесенные ненадлежащим исполнением основного обязательства; или возместить убытки за неисполнение основного обязательства и уплатить неустойку, если только иное не вытекает из законодатель¬ства, условий договора гарантии, существа основного обязательства или обычаев делового оборота.
Договором гарантия может быть распространена и на обязатель¬ство, которое возникнет в будущем, и при этом гарантией обеспечи¬вается будущее требование, но и в этом случае обязательство гаран¬та может возникнуть только с момента возникновения обеспечивае¬мого обязательства.
Гарант обязан до удовлетворения требований кредитора предуп¬редить об этом должника, а в случае предъявления к нему иска кредитором — привлечь должника к участию в деле. Поскольку гарант и должник не являются должниками кредитора по одному обязательству, гарант не всегда осведомлен о характере взаимоот¬ношений кредитора и должника по основному обязательству. Без предупреждения должника о требованиях кредитора и без привле¬чения должника к участию в деле невозможно или затруднитель¬но было бы установить и учесть все те возражения, которые име¬ются у должника против требований кредитора. Обязанность га¬ранта до удовлетворения требований кредитора предупредить об этом должника предусмотрена также с целью исключения двой¬ного (повторного) исполнения кредитору со стороны гаранта и должника.
Аналогичная обязанность об извещении гаранта об исполнении основного обязательства также возлагается на должника для предот вращения двойного исполнения. Извещение должника об удовлет¬ворении требований кредитора гарантом необходимо также в связи с ' тем, что в этом случае происходит уступка прав кредитора гаранту, и неизвещение должника возлагает на гаранта как нового кредитора риск вызванных этим неблагоприятных последствий, например, ис¬полнение должником обязательства первоначальному кредитору, что влечет его прекращение.
Обязанность гаранта привлечь должника к участию в деле яв¬ляется материально-правовой и должна быть исполнена гарантом путем направления должнику извещения о предъявлении кредито¬ром к поручителю иска с сообщением необходимых данных об исковом требовании (наименование суда, в который направлено исковое заявление, номер и дата заявления и т. д.). Обязанность гаранта не может считаться исполненной, если гарант ограничился заявлением (ходатайством) в суде о привлечении должника к уча¬стию в деле.
Наличие обязанности гаранта привлечь должника к участию в деле не зависит от того, какую ответственность несет гарант — в полном объеме или частично, был ли предъявлен ранее иск креди¬тором к должнику и какое решение было принято. Не влияет на существование этой обязанности и то, исполнил, частично исполнил или не исполнил должник свое обязательство.
Должник привлекается в дело в качестве третьего лица без са-мостоятельных требований на стороне ответчика. Процессуальные основания для этого установлены ст. 53 ГПК.
Невыполнение гарантом возложенных на него обязанностей по предупреждению должника об удовлетворении требований кредито¬ра либо по привлечению должника к участию в деле влечет для га¬ранта неблагоприятные последствия. В этом случае должник имеет право на выдвижение против регрессных требований гаранта всех возражений, которые он имел против кредитора, например, по раз¬меру требования, его действительности и т. д. Если эти возражения будут признаны судом обоснованными, то регрессные требования гаранта к должнику будут полностью или в части отклонены. Если же должник, надлежащим образом извещенный гарантом о предъяв¬лении к нему кредитором иска, откажется от участия в деле, он те¬ряет право выдвигать против регрессных требований гаранта возра¬жения, которые он имел против кредитора, и может ссылаться лишь на обстоятельства, вытекающие из взаимоотношений между должни-ком и гарантом.
Обязательства гаранта и должника являются солидарными, т. е. гарант относится к числу солидарных должников, и на него распространяются общие положения о солидарном обязательстве. Но гарантия все же является дополнительным обязательством по от¬ношению к основному. Поэтому правила о солидарном должнике распространяются на гаранта с некоторыми особенностями, вытека¬ющими из дополнительности гарантии к основному обязательству, а также из правила о переходе прав кредитора к гаранту при ис¬полнении им основного обязательства. Кредитор по основному обязательству вправе предъявлять требования по исполнению ос¬новного обязательства как к должнику, так и непосредственно к гаранту при наступлении срока его исполнения. В то же время гарант вправе выдвигать против требований кредитора возражения, которые основаны на отношениях кредитора и должника и кото¬рые мог бы выдвинуть должник, что не допускается по общим правилам при солидарности обязательств для солидарных должни¬ков. Гарант вправе выдвигать подобные возражения даже в случа¬ях, когда должник от них отказался или признал долг. Эти ис-ключительные права гаранта вытекают из дополнительности гаран¬тии к основному обязательству, при которой гарант, являясь со¬лидарным должником, все же не совпадает с должником по ос¬новному обязательству и не подменяет полностью его, строит свои отношения с кредитором по основному обязательству на основа¬нии отдельного соглашения, а также выражает в правоотношении по гарантии собственную волю, а не волю должника.
Право гаранта на выдвижение возражений не зависит от процессуального положения его самого или должника, а также от того, привлечен ли должник в качестве третьего лица, не заявляющего са-мостоятельных требований, или же в качестве соответчика.
Ограничение права гаранта на выдвижение возражений против требований кредитора может вытекать только из условий договора гарантии, например, если условиями договора гарантии предусмот¬рено безусловное удовлетворение требований кредитора по первому же заявлению.
В обеспечение одного обязательства может быть принято не одна, а несколько гарантий. При этом каждая из гарантий будет самосто¬ятельным обеспечением обязательства и у кредитора по основному обязательству будет выбор предъявить требование при неисполнении основного обязательства должником к какому-либо из гарантов, в какой-либо очередности, или ко всем сразу. Кредитор при этом вправе предъявить требования как к должнику, так и к каждому гаранту в отдельности в какой-то определенной очередности либо одновремен¬но ко всем гарантам и должнику.
В качестве гаранта может выступать не одно, а несколько лиц. При этом имеет место множественность лиц на стороне гаранта, и все эти лица считаются давшими гарантию совместно. Лица, со¬вместно давшие гарантию, отвечают перед кредитором, по общему правилу, солидарно. В то же время это правило диспозитивное, и договором гарантии может быть предусмотрен иной порядок исполнения обязательства по гарантии лицами, совместно давшими га¬рантию, например, может быть предусмотрена долевая ответст¬венность между гарантами, субсидиарная ответственность одного из участников по отношению к другому гаранту и т. д. Но это ни¬как не изменяет сущности гарантии - солидарного обязательства гаранта или нескольких гарантов по отношению к основному обя¬зательству должника.


1.3 Понятие и элементы договора поручительства

Поручительство - традиционный, ведущий свое начало с римского права, способ обеспечения исполнения обязательств. Суть этого способа обеспечения исполнения обязательства остается неизменной: третье лицо (поручитель) берет на себя обязательство перед кредитором нести ответственность за должника в случае неисполнения последним его обязательства перед кредитором. На всех этапах развития гражданского права поручительство имело весьма широкое распространение, оно позволяло обеспечить обязательства любых должников, в том числе и не располагавших собственным имуществом, которое могло бы служить обеспечением долга. Поэтому указанный способ обеспечения исполнения обязательства в немалой степени способствовал развитию имущественного оборота.
В советский период (в особенности в последние его десятилетия) развития гражданского права поручительство как способ обеспечения исполнения обязательств утратило свое значение, на что неоднократно обращалось внимание в юридической литературе. К примеру, О. С. Иоффе писал: «Сфера практического применения поручительства невелика. Граждане в своих отношениях друг с другом прибегают к нему крайне редко... В отношениях между организациями возможно принятие поручительства вышестоящим органом за долги органа нижестоящего. Например, вышестоящие звенья кооперативной системы могут ручаться по обязательствам нижестоящих звеньев кооперации. В известном объеме договоры поручительства заключаются социалистическими организациями при совершении внешнеторговых сделок» . В наиболее авторитетном Комментарии к ГК 1964 года говорилось: «В отношениях с участием советских граждан необходимость в поручительстве, как правило, не возникает. Основное практическое значение нормы о поручительстве могут иметь для отношений, в которые советские организации вступают в сфере внешней торговли и связанного с ней мореплавания» .
Вместе с тем к безусловной заслуге и ГК 1922 года, и ГК 1964 года следует отнести сохранение (и даже некоторое развитие) гражданско-правового института поручительства, несмотря на крайне редкое применение регламентирующих его норм. Что касается практического применения поручительства в хозяйственном обороте в качестве способа обеспечения исполнения обязательств, то в этих целях был разработан и внедрен в законодательство некий суррогат поручительства - гарантия, приспособленный ....